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第192章 草寇与冠军五十二（第2页）

在这里讨论故意伤害罪的未遂，对于区分寻衅滋

事罪与故意伤害罪有着特殊的意义。

我们如果承认故意

伤害罪未遂之可能，对于司法实践有着非常重要的指导

作用。

这有利于解决在寻衅滋事罪认定中出现的司法困

境抑或司法无奈。

不能根据行为是否造成了轻伤结果区

分寻衅滋事罪与故意伤害罪。

换言之，不能认定为“凡是

造成轻伤以上结果的都不成立寻衅滋事罪，没有造成轻

伤以上结果的才成立寻衅滋事罪”

这是因为，既然没有造

成轻伤的行为都能构成寻衅滋事罪，造成轻伤以上结果

的行为更能成立寻衅滋事罪。

再者，倘若采纳这种区分

标准，那么，当部分鉴定结论认定行为造成了轻伤，部分

鉴定结论认为行为造成了轻微伤时，司法机关就会束手

无策。

⑦

承认故意伤害未遂之可能，将为诸如“方玄昌、方舟

子遇袭案”

这样的案件提供有力的理论支持。

从“方玄

昌、方舟子遇袭案”

中，我们发现，被告人肖传国等人以报

复伤害的故意，实施了对被害人的人身侵害，最后伤情鉴

定为轻微伤，如果我们排除故意伤害未遂的可能，仅从行

为人的行为后果出发，我们可以得出以下结论:行为人造

成轻微伤，不构成刑事犯罪，按照《治安管理处罚法》就可

以进行处罚。

即使结合行为人的主观故意，笔者认为实

难得出构成寻衅滋事罪的结论。

五、结语

现在很多刑事司法的困惑甚至是“尴尬”