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第6部分（第2页）

（《公司法》第95条）

“国务院授权的有关主管部门，对不符合本法规定条件的设立公司的申请予以批准，情节严重的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分。

构成犯罪的依法追究刑事责任。”

（《公司法》第220条）

除以上规定，股份有限公司的设立还要依法定程序而进行。

凡违反法律明确规定的内容，设立的有效性将受影响。

（4）发起人制订公司章程，并经创立大会通过股份有限公司与有限责任公司一样，必须有章程，这是公司设立的必经程序。

由于公司不是发起设立便是募集设立，股东的介入时间很难固定，所以，公司章程的制订人不是股东，而是公司的发起人。

但其后可对章程进行修改，且这些修改是在创立大会进行的，整个章程以创立大会通过的为准。

公司章程的规定，不得与公司法的内容规定相抵触及违反社会公共道德、风俗。

股份有限公司的章程一般包括有公司名称、公司存在期限、公司性质形式、公司的业务范围、公司发行的股票总量、股份类别、转让股权的限制、股息的分配、公司地址、董事会的组成和权利、董事人数、姓名和地址、公司创办人的姓名和地址等事项内容的规定。

（5）有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构。

设立股份有限公司，既要有符合规定的规范名称，同时要按股份有限公司的特殊要求设立组织机构。

（6）有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。

固定的生产经营场所和必要的生产经营条件，是任何企业所必需的，股份有限公司自然也不例外。

3．股份有限公司的发起人

发起人是公司设立的创办人。

有关发起人的最低人数问题，多数国家的公司法都予以具体规定。

例如：英国、法国、日本、台湾规定发起人的最低数额是7人；德国规定发起人应为5人以上；美国认为1个人找其他受其控制的人作为合作者是非常容易的，对人数限制极易规避，因此规定可以是1人或几人。

但一般都认为股份有限公司作为法人，是一个有组织的联合体，需要至少2人以上的发起人。

中国规定发起人应在5人以上。

《公司法》第75条规定：设立股份有限公司，应当有5人以上为发起人。

国有企业改建为股份有限公司的，发起人可以少于5人。

对于发起人的国籍问题，西方国家公司法一般都对发起人必须具备所在国国籍不加以限制，对本国国民与外国人实行同等待遇。

但也有一些国家对此作出了一些限制性的规定，如规定发起人中必须有一定比例具有所在国的国籍或一定的所在国居留时间，外国人占股份有限公司超过一定比例时要经过批准等。

中国对股份有限公司的发起人国籍有特别规定，发起人中必须有过半数在中国境内有住所。

也就是说，发起人中须有过半数的公民或法人在中国境内有居住地或主要办事机构，才符合要求。

这一规定主要在于加强国家对发起人的管理，防止有些发起人自境外来中国骗取资财，损害广大公民的利益。

股份有限公司的设立主要有赖于发起人的努力和行动，发起人要承担很大的风险，负有极重的责任。

如果公司依法成立，取得法人资格，发起人即转而成为股东，其行为所产生的权利义务由股份有限公司承受；但若公司未能成立，发起人的行为所产生的权利义务只能由其自行承担。

因此，西方各国公司法在规定发起人较重的责任和义务（如连带认缴股款，公司不能成立时）的同时，规定发起人有取得优先股，获得报酬等权利。

中国则侧重于规定发起人的义务规定，以加强发起人的责任心，保证投资安全。

中国公司法对股份有限公司发起人的义务规定如下：《公司法》第76条：“股份有限公司发起人，必须按照本法规定认购其应认购的股份，并承担公司筹办事务。”